ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

Вопросам заключения трудового договора посвящена гл. 11 «Заключение трудового договора» ТК РФ.

Статьей 63 ТК РФ определен возраст лиц, с которого допускается заключение трудового договора, — шестнадцать лет.

Здесь определены также случаи, когда трудовой договор может заключаться с лицами, не достигшими этого возраста.

Во-первых, это молодые люди, получившие основное общее образование и достигшие пятнадцатилетнего возраста.

Такой же возраст дает право на заключение трудового договора тем лицам, которые, не получив указанного образования, оставили общеобразовательные учреждения в соответствии с федеральным законом. Законодатель в данном случае имеет в виду п. 6 ст. 19 Закона Российской Федерации «Об образовании». Этой нормой установлено, что с согласия родителей, а при их отсутствии — законных представителей и местного органа управления образования подросток, достигший пятнадцатилетнего возраста, вправе, не получив основного общего образования, оставить данное общеобразовательное учреждение.

Следующая возрастная категория лиц, с которыми может быть заключен трудовой договор, — это учащиеся, достигшие четырнадцатилетнего возраста. Обязательными условиями при этом законодатель определил следующие:

• предполагаемая  работа относится к легкому труду, не причиняющему вреда его здоровью, и не нарушает процесса обучения;

• на заключение трудового договора с таким подростком имеется согласие одного из родителей (при отсутствии родителей — опекуна или попечителя) и органа опеки и попечительства.

Поскольку в ст. 63 ТК РФ есть отсылка к федеральному закону, нельзя не отметить, что в п. 7 ст. 19 Закона Российской Федерации «Об образовании» указана еще одна категория лиц (не перечислена в ст. 63 ТК РФ), достигших четырнадцати лет, с которыми при определенных условиях также может быть заключен трудовой договор. Это лица, достигшие четырнадцатилетнего возраста, которые по решению органа управления образовательного учреждения за совершение противоправных действий, грубых и неоднократных нарушений устава этого учреждения исключены из него. Решение об исключении в этом случае детей-сирот и детей, оставшихся без попечительства родителей, принимается с согласия органов опеки и попечительства.

В случае исключения обучающегося образовательные учреждения обязаны в трехдневный срок проинформировать об этом органы местного самоуправления, которые совместно с родителями или законными представителями исключенного в месячный срок принимают меры по его трудоустройству либо продолжению учебы в другом образовательном учреждении.

И, наконец, последняя категория лиц, не достигших возраста четырнадцати лет, с которыми может быть заключен трудовой договор в соответствии с ч. 4 ст. 63 ТК РФ.

Речь идет о том, что с согласия одного из родителей (опекуна, попечителя) и органа опеки и попечительства в организациях кинематографии, театрах, концертных организациях и цирках допускается заключение трудового договора с лицами, не достигшими возраста четырнадцати лет, для их участия в создании и (или) исполнении произведений искусства без ущерба здоровью и нравственному развитию детей.

Это положение ТК РФ регулирует вопросы по трудоустройству несовершеннолетних, которые возникали  и ранее, однако не были отражены в КЗоТ РФ.

Статьей 64 ТК РФ установлены гарантии при заключении трудового договора.

Во-первых, запрещается необоснованный отказ в его заключении.

Во-вторых, в этой статье дан подробный перечень обстоятельств, которые не позволяют ограничить право гражданина на заключение трудового договора.

Этот перечень не является исчерпывающим, поскольку завершается словами: «а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников». Остановимся только на одном из перечисленных обстоятельств — месте жительства. Законодатель в связи с этим обстоятельством полагает, что удаленность места жительства от работы не может быть препятствием для заключения трудового договора. Вопрос своевременной явки на работу — вопрос работника. Если из-за удаленности места жительства работник опаздывает на работу, он может быть наказан, при систематическом опоздании — вплоть до увольнения.

В статье указаны две категории лиц, которым запрещается отказывать в заключении трудового договора: женщинам по мотивам беременности или наличия детей, а также лицам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы. Нужно отметить, что установление месячного срока, в течение которого работодатель обязан принять на работу указанного работника, сняло неопределенность, которая ранее иногда приводила к трудовым спорам.

Работодатель обязан по требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, сообщить об этом письменно. Отказ работодателя заключить трудовой договор может быть обжалован в суде.

При заключении трудового договора работник должен предъявить документы, перечисленные в ст. 65 ТК РФ.

В первую очередь,  это паспорт или иной документ, удостоверяющий личность. Но, как известно, паспорт имеют лишь граждане Российской Федерации, достигшие четырнадцатилетнего возраста. А правом заключать трудовой договор обладают при определенных условиях и лица, не достигшие этого возраста. Они в качестве документа, удостоверяющего личность, представляют свидетельство о рождении.

В Российской Федерации имеются еще несколько категорий граждан, которым взамен паспорта выдается документ, удостоверяющий личность. Для военнослужащих, проходящих военную службу по призыву или по контракту, — это военный билет, для офицеров, прапорщиков и мичманов — удостоверение личности, лицам, освободившимся из мест лишения свободы, выдается соответствующая справка.

Далее лицо, поступающее на работу, предъявляет трудовую книжку, которая является основным документом, подтверждающим трудовую деятельность, а также характер и виды работ, ранее выполнявшихся им.

            Не предъявляют трудовую книжку лица, поступающие на работу на условиях совместительства, а также в случаях, когда трудовой договор заключается впервые. Хочу остановить внимание читателя на таком примере. Если на работу устраивается немолодой человек и утверждает, что не имеет трудовой книжки и трудовой договор заключает впервые, у работодателя нет основания отказать в заключении трудового договора.       Следует иметь в виду, что в п. 11 ст. 81 ТК РФ  предусмотрено основание для расторжения трудового договора в случае «представления работником работодателю подложных документов или заведомо ложных сведений при заключении трудового договора».

При заключении трудового договора работник должен предъявить страховое свидетельство государственного пенсионного страхования, а военнообязанные и лица, подлежащие призыву на военную службу, — также и документы воинского учета. В соответствии с п. 27 Положения о воинском учете, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 25 декабря 1998 г. № 1541, гражданам, пребывающим в запасе, выдается военный билет, а гражданам, подлежащим призыву на военную службу, — удостоверение гражданина, подлежащего призыву на военную службу.

При поступлении на работу, требующую специальных знаний и специальной подготовки, лицо, с которым заключается трудовой договор, предъявляет документы об образовании, квалификации или наличии специальной подготовки.

Часть 2 ст. 65 ТК РФ предусматривает случаи, когда при заключении трудового договора могут быть потребованы дополнительные документы. Важно, что основанием для этого могут быть лишь те виды законодательных актов, которые в ней перечислены: ТК РФ, федеральные законы, указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства Российской Федерации. Например, при поступлении на государственную службу для заключения трудового договора, кроме перечисленных документов, в соответствии с п. 4 ст. 21 Федерального закона от 31 июля 1995 г. № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации» (в ред. от 27.05.03 № 58-ФЗ) требуется предъявление справки из органов государственной налоговой службы о представлении сведений об имущественном положении, а также медицинское заключение о состоянии здоровья.

При заключении трудового договора впервые обязанность оформления трудовой книжки и страхового свидетельства государственного пенсионного страхования возлагается в соответствии с ТК РФ на работодателя.

К тому, что трудовой договор должен быть заключен в письменной форме, мы уже привыкли. Это требование было установлено ст. 18 КЗоТ РФ (в ред. от 25.09.92). По-прежнему законодатель сохранил свободной форму этого договора. Вместе с тем в ст. 57  ТК РФ дан перечень существенных условий и упомянуты некоторые наиболее важные, дополнительные условия трудового договора. Эта статья установила довольно широкий круг вопросов, подлежащих освещению в заключенном между работником и работодателем договоре. Если при подготовке письменного договора с конкретным работником удалось раскрыть все вопросы ст. 57 ТК РФ, можно говорить, что трудовой договор составлен компетентно.

Нетрудно заметить, что законодатель в этой статье очень четко прописал требование максимально приблизить наименования должностей, специальностей и профессий, работы по которым связаны с предоставлением льгот и наличием ограничений, к наименованиям и требованиям, указанным в соответствующих квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

К примеру, установление пенсии на льготных условиях и в льготных размерах осуществляется при полном соответствии наименований должностей, профессий и специальностей указанным в справочнике.

Обращаю внимание наших читателей на то, что эти справочники носят рекомендательный характер (за исключением льготных должностей). Ст. 57 ТК РФ разрешает указывать остальные (не льготные) должности в соответствии со штатным расписанием организации. Кроме того, справочники — постоянно пополняемые документы. Если в штатном расписании организации имеются  рабочие места, которые не  соответствуют профессиям, должностям и специальностям, существующим в квалификационных справочниках, описание  таких работ, при необходимости, следует направить в Министерство труда и социального развития Российской Федерации для получения официального разъяснения.

Трудовой договор в письменной форме должен быть подписан сторонами — работником и работодателем. В соответствии со ст. 61 ТК РФ только с этого времени он вступает в силу.

В то же время согласно ст. 67 ТК РФ трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя. В этом случае работодатель обязан оформить с работником трудовой договор в письменном виде не позднее трех дней со дня фактического допущения к работе.

Все вышесказанное касалось вопросов заключения трудового договора.

Статьей 68 ТК РФ регулируется оформление приема на работу. Процесс приема на работу состоит из двух обязательных элементов. Первый — заключение трудового договора в письменной форме. А затем на основании уже заключенного договора издается приказ (распоряжение) о приеме на работу. В приказе должны найти отражение основные вопросы трудового договора. Приказ объявляется работнику под расписку. Как это было и ранее (ст. 18 КЗоТ РФ), на практике работник расписывается на приказе при ознакомлении с ним и ставит дату ознакомления.

В ст. 68 ТК РФ указано, что работодатель обязан ознакомить работника с приказом в трехдневный срок со дня подписания трудового договора.

Заметим, как важно при заключении трудового договора не забыть установить дату его подписания сторонами. Это имеет также практическое значение при установлении даты выхода на работу и аннулировании трудового договора (ст. 61 ТК РФ).

Остановимся на ст. 61 ТК РФ, в которой впервые определена дата выхода работника, с которым заключен трудовой договор, на работу. Он «обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором». А если этот день не оговорен — на следующий рабочий день после вступления трудового договора в силу. И, наконец, если работник не приступил к работе в установленный срок без уважительных причин в течение недели, ч. 4 ст. 61 ТК РФ установлено аннулирование трудового договора.

Заключая трудовой договор, стороны могут придти к соглашению об установлении испытания работника. Согласно ст. 70 ТК РФ
об этом должна быть сделана запись в трудовом договоре. А это значит, что установить испытание в приказе либо распоряжении о приеме на работу нельзя, если оно не предусмотрено трудовым договором.

Испытание устанавливается для проверки соответствия работника порученной работе. Это значит, что за опоздание, преждевременный уход с работы, появление на работе в состоянии алкогольного (иного) опьянения и пр. работник может быть подвергнут наказанию вплоть до увольнения, но не за то, что не справился с испытанием, а за совершенный проступок.

В ч. 4 ст. 70 ТК РФ приводится перечень лиц, для которых испытание не устанавливается. Это лица, поступившие на работу по конкурсу на замещение соответствующей должности, беременные женщины. На практике применяется  фактическое состояние женщины. Если при поступлении на работу она уже была беременна, то условие об испытательном сроке признается незаконным и, следовательно, недействительным.

Не устанавливается испытание лицам, не достигшим восемнадцатилетнего возраста. Эти работники еще не накопили опыт работы, поэтому их нужно учить работать, а не испытывать.

Запрещается устанавливать испытание лицам, окончившим образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающим на работу по полученной специальности, а также лицам, избранным на выборные должности на оплачиваемую работу.

Здесь же указаны и лица, приглашенные на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями.

Перечень лиц, для которых не может устанавливаться испытание при заключении трудового договора, не исчерпывающий и может быть продолжен в соответствии с иными статьями ТК РФ, федеральными законами, коллективными договорами. Так, например, ст. 207 ТК РФ запрещено устанавливать испытательный срок лицам, проходившим обучение по договору с работодателем и успешно завершившим ученичество.

Следует отметить, что на практике испытательный срок не устанавливается при приеме на неквалифицированные работы.

Статьей 70 ТК РФ установлен срок испытания. Он не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций — шесть месяцев. Законодатель дал понять, что испытательный срок по соглашению сторон может быть установлен менее чем три либо шесть месяцев.

В ст. 70 ТК РФ также сказано, что федеральным законом может быть установлен иной срок испытания (см., например, ст. 23 Федерального закона «Об основах государственной службы Российской Федерации» — гражданам, впервые принятым на государственную должность, испытание устанавливается на срок от трех до шести месяцев).

В испытательный срок не засчитываются периоды временной нетрудоспособности и другие периоды фактического отсутствия работника на работе.