Какую должность можно считать вакантной

ЧТО ТАКОЕ «ВАКАНСИЯ»

Ни один НПА не объясняет, что такое «вакантная должность или работа» (далее мы будем использовать термины «вакантная должность» либо «вакансия»). В судебной практике сложилось свое понимание этого термина, которое и принимается пока за ориентир за неимением официального разъяснения.

СПРАВКА

Должности занимают руководители, специалисты и служащие, а рабочие работают по профессиям. Но в ТК РФ и иных документах мы не находим выражение «вакантная профессия». Вместо него в ТК РФ используется фраза «вакантная должность или работа», а Закон о занятости предписывает сообщать о «вакантных должностях и свободных рабочих местах». Таким образом, когда мы говорим о вакансиях, мы должны иметь в виду все позиции, предусмотренный штатным расписанием как для служащих, так и для рабочих.

Согласно сложившейся судебной практике вакантной следует считать штатную единицу по определенной должности, которая имеется в штатном расписании, но по которой ни с кем не заключен трудовой договор[2].

Однако и это определение позволяет давать различные толкования. Например, можно ли считать должность полностью вакантной, если на нее принят совместитель, который работает половину рабочего времени, а в штатке предусмотрена целая единица? А если обязанности по должности распределены между другими работниками в порядке совмещения должностей? А если трудовой договор заключен, но человек приступит к работе только через месяц?

То есть определить понятие вакансии, ориентируясь только на наличие заключенного трудового договора, не всегда возможно. Поэтому снова обратимся к судебной практике и немногочисленным разъяснениям Роструда. Рассмотрим несколько ситуаций.

Штатным расписанием предусмотрены три единицы по позиции «Дворник». Организация приняла двух дворников, которым оформлено расширение зоны обслуживания с доплатой в размере 50 % от оклада дворника — т. е. третью ставку разделили между двумя работниками, чтобы увеличить их зарплату, поэтому третий дворник не нужен.

Должность (профессия), работа по которой осуществляется путем совмещения должностей (профессий), расширения зон обслуживания или увеличения объема работ, остается вакантной. Такая позиция широко распространена в судебной практике[3]. Обоснование следующее:

• оформление дополнительной работы не предполагает заключения с работниками еще одного трудового договора;
• такая работа работнику не гарантирована, работодатель вправе досрочно отменить поручение о выполнении такой работы (и работник сам может отказаться от дополнительной работы), — разумеется, после предупреждения другой стороны за три дня[4].

Такого же мнения придерживаются и консультанты Роструда[5].